抗毒戰(zhàn)疫，包頭社科人與你同行：嘉祺熱點專欄 疫情期間企業(yè)之間“共享員工”行為界定及法律風險

  新冠肺炎疫情期間，一些缺工企業(yè)和尚未復工、勞動力盈余企業(yè)自發(fā)進行員工余缺調(diào)劑，實行“共享員工”用工模式，“共享員工”實質(zhì)上是一種跨行業(yè)的靈活用工方式，不僅在一定程度上提高了人力資源配置效率，而且對于紓解企業(yè)困難、穩(wěn)定就業(yè)、盡早恢復生產(chǎn)生活、滿足人民群眾生活需求具有重要意義。

  那么，疫情期間企業(yè)之間“共享員工”，其共享行為如何界定？

  人力資源社會保障部在針對企業(yè)疫情期間復工復產(chǎn)中普遍關心的勞動用工、勞動關系、工資待遇、社保繳費等方面有關問題進行解答，其中就如何看待疫情期間企業(yè)之間的“共享用工”問題時回答：“共享用工”不改變原用人單位和勞動者之間的勞動關系，原用人單位應保障勞動者的工資報酬、社會保險等權益，并督促借調(diào)企業(yè)提供必要的勞動保護，合理安排勞動者工作時間和工作任務，保障勞動者身心健康。合作企業(yè)之間可通過簽訂民事協(xié)議明確雙方權利義務關系。原用人單位不得以營利為目的借出員工。原用人單位和借調(diào)單位均不得以“共享用工”之名，進行違法勞務派遣，或誘導勞動者注冊為個體工商戶以規(guī)避用工責任。

  除上述人社部官方網(wǎng)站答復外，個別地方也對“共享員工”行為界定也進行了規(guī)定，如陜西省人力資源和社會保障廳于2020年2月27日印發(fā)的《因新冠肺炎疫情引發(fā)的勞動人事爭議疑難問題解析及調(diào)解仲裁辦案指導意見》規(guī)定，疫情期間缺工企業(yè)與尚未復工的企業(yè)之間實行“共享用工”屬于借調(diào)行為。在新冠肺炎防控期間，缺工企業(yè)與勞動力盈余企業(yè)之間實行的“共享用工”，進行用工余缺的自發(fā)調(diào)劑，屬于勞動力借調(diào)行為，在一定程度上提高了人力資源配置的效率，但“共享員工”并未改變原用人單位與勞動者之間的勞動關系。借調(diào)企業(yè)與原用人單位應當根據(jù)民事法律及合同法等相關法律法規(guī)簽訂書面借調(diào)協(xié)議，以明確雙方權利義務。借調(diào)協(xié)議中應明確被借調(diào)者的人數(shù)，借調(diào)事由，借調(diào)期限，借調(diào)期間的工資待遇、社會保險和福利待遇等事項。被借調(diào)者在有關工資、保險、福利等待遇方面享有與借調(diào)單位職工的同等待遇，借調(diào)期間工齡、企齡連續(xù)計算。被借調(diào)員工還應根據(jù)《勞動合同法》第三十五條之規(guī)定，與原用人單位簽訂書面的變更勞動合同協(xié)議。“共享用工”模式下，原用人單位不得以盈利為目的借調(diào)出員工；亦不得與借調(diào)企業(yè)串通，假借“共享”之名，突破勞務派遣制度規(guī)定開展違法派遣，或誘導勞動者注冊為個體工商戶以規(guī)避用工主體責任。“共享用工”模式要在保障勞動者的工資報酬、社會保險等權益的同時，借調(diào)企業(yè)還應當履行好用工職責，要為勞動者提供必要的勞動保護，合理安排勞動者工作時間和工作任務，保障勞動者身心健康。據(jù)此，“共享員工”屬于企業(yè)之間對勞動者的借調(diào)行為，雙方可依法簽訂書面借調(diào)協(xié)議，明確雙方權利義務關系。原用人單位保留“共享員工”的勞動關系，應保障勞動者的工資報酬、社會保險等權益。借調(diào)企業(yè)應履行好用工職責，為勞動者提供必要的勞動保護，合理安排勞動者工作時間和工作任務，保障勞動者身心健康。“共享員工”有關工資、保險、福利等待遇方面享有與借調(diào)單位職工的同等待遇，借調(diào)期間工齡、企齡連續(xù)計算。

  疫情期間企業(yè)之間“共享員工”，存在哪些法律風險？

  “共享員工”用工形式下，企業(yè)存在以下法律風險：

  1.原用人單位以營利為目的借出員工；

  2.原用人單位和借調(diào)企業(yè)以“共享用工”之名，進行違法勞務派遣，或誘導勞動者注冊為個體工商戶以規(guī)避用工責任；

  3.借調(diào)企業(yè)被認定為用人單位；4.原用人單位承擔工傷保險責任。

  法律規(guī)定

  《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》

  第七條  用人單位應與其長期被外單位借用的人員、帶薪上學人員、以及其他非在崗但仍保持勞動關系的人員簽訂勞動合同,但在外借和上學期間,勞動合同中的某些相關條款經(jīng)雙方協(xié)商可以變更。

  第七十四條  企業(yè)富余職工、請長假人員、請長病假人員、外借人員和帶薪上學人員,其社會保險費用仍按規(guī)定由原單位和個人繼續(xù)繳納,繳納保險費期間計算為繳費年限。

  《工傷保險條例》

  第四十三條第三款  職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔工傷保險責任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補償辦法。（文章來源：內(nèi)蒙古嘉祺律師事務所）